什么是煙標(biāo) 小學(xué)生玩煙卡引監(jiān)管討論，煙卡究竟是什么性質(zhì)的事物？
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今天我們就來回顧一下煙卡的前世今生，排除那些干擾我們視野的東西，研究一下煙卡的本質(zhì)是什么，我們該如何看待和規(guī)范它。
和往常一樣，我想提前聲明一下：這些都是個人觀點，僅供參考。
香煙卡是啥？
香煙卡其實就是從香煙盒上剪下來的香煙標(biāo)簽，折成撲克牌大小的卡片（見圖）。規(guī)則也很簡單：一人將自己的香煙卡放在地上，另一人用手輕拍或空中。如果“香煙卡”翻面，獲勝者就可以把“香煙卡”拿走。
看到煙卡，老吳想起了小時候常玩的兩個游戲：一個是“甩四角”（當(dāng)?shù)刭嫡Z），就是用煙盒的外包裝和內(nèi)包裝的錫紙折成長條，交叉疊起來，做成一個方形的玩具。那時候都是軟包煙，沒有硬包，疊起來很容易，這就是“四角”。然后一個人把“四角”放在地上，另一個人把自己的“四角”用力的扔到地上的“四角”旁邊。如果你利用氣流把對方的“四角”掀翻，你就贏了比賽，對方的“四角”歸你。如果你翻不翻，對方就可以拿起自己的“四角”打已經(jīng)放在地上的“四角”。雙方輪流打，直到有一方獲勝。 那時，我的口袋里總是裝著厚厚一疊“四角”。
還有一種是玩人像卡，可以自己用火柴盒剪出簡單的人像卡，經(jīng)濟條件好的話也可以買。內(nèi)容五花八門，多是西游記、封神榜、水滸傳、楊門女將等小說人物肖像。玩法和香煙卡差不多，把人像卡放在地上，然后用手掌用力擊打地面，擊打產(chǎn)生的風(fēng)會把人像卡翻過來，人像卡翻過來就是贏家。
那時候我們玩得很開心，沒人覺得有什么大不了的，也沒有大人管，最多玩得太累沒回家吃飯被打一頓。
煙卡其實就是“四角卡”和“人像卡”的組合。
香煙卡為何如此受歡迎？
其實，老吳認為，煙卡的火爆只是暫時的，不會永遠持續(xù)下去。
因為它是玩具，它受歡迎的原因大致有以下幾個方面：第一，游戲的性質(zhì)。孩子都是在游戲中長大的，小動物也不例外。游戲是天性，是殺不死的天性。不讓他們玩這個，他們就會玩那個；第二，輸贏帶來的刺激，這是所有孩子游戲的共同特點，不管是電子游戲、競技游戲，還是其他游戲如跳繩、彈球、陀螺等，有輸贏的游戲最有吸引力，這是天性；第三，求新、攀比的心態(tài)，小學(xué)生對新鮮事物總是充滿好奇，別人有的玩，自己也要有，也要玩，自己沒有，就會覺得“丟臉”，有別人沒有的，就會覺得“沒面子”；第四，煙卡容易弄到，方便的話可以自己做，不方便的話可以買，來源廣，容易弄到。 更何況現(xiàn)在的小學(xué)生哪個沒有一點零花錢呢？
小學(xué)生辨別是非的能力比較差，自我控制能力也比較差，再加上好奇心比較強，煙卡的流行是很自然的。
而經(jīng)營者對利潤的追求、不當(dāng)營銷的誘導(dǎo)，也加劇了煙卡的流行。
香煙卡的優(yōu)缺點
從玩具角度來說，煙卡本身只不過是一個承載著小學(xué)生游戲本質(zhì)的載體。
事實上，一些家長和社會工作者并不把煙卡當(dāng)回事，認為這只是一個游戲，沒必要大驚小怪。如澎湃新聞就煙卡問題發(fā)表評論稱：承認孩子玩耍的權(quán)利很重要；而新京報則評論稱：這是成年人的問題。
從目前反對的觀點看，煙牌的危害主要有：一是游戲成癮，影響學(xué)**（什么游戲不影響學(xué)**？紅色字為作者筆記，下同）；二是影響健康。學(xué)生經(jīng)常趴在地上玩“煙牌”，很不衛(wèi)生（玩彈球不也是趴在地上嗎？）；三是造成變相賭博。在一些學(xué)生中，玩“煙牌”已經(jīng)超出了游戲?qū)用�，正在升級為“賭博”。大家先下注，輸?shù)膶W(xué)生要給贏的一方相應(yīng)數(shù)量的“煙牌”，或者直接給現(xiàn)金或其他物品（賭博還是輸贏？和煙牌有直接關(guān)系嗎？）；四是游戲過程中過早接觸煙草相關(guān)內(nèi)容，可能引發(fā)孩子對吸煙的好奇，甚至帶來吸煙行為的正面暗示，有可能導(dǎo)致煙民提早衰老（這個確實是一個問題）；五是安全問題。 游戲中可能會因為攀比、爭吵而發(fā)生打架、斗毆（多人參與的游戲會產(chǎn)生此后果）。
事實上，對于目前針對香煙卡的批評，我們似乎可以從不同反對者的角度看到不同的理由：
父母是出于愛而反對，不希望孩子受到傷害或者產(chǎn)生任何不良影響。
校方的??反對是出于安全責(zé)任感，孩子在學(xué)校上學(xué)，要盡到監(jiān)護義務(wù)，如果出現(xiàn)安全問題，學(xué)校難逃責(zé)任。
司法部門對此的反對，出于強調(diào)監(jiān)察機關(guān)在場的考慮。無論事實如何，也無論是否存在爭議，督促監(jiān)察機關(guān)履行職責(zé)，出具檢察建議，以證明其盡到了保護未成年人的義務(wù)，始終是正確的。但很多建議并沒有被深入研究，以指導(dǎo)監(jiān)察法律的適用。
監(jiān)管部門反對，是出于免除履行職責(zé)責(zé)任的考慮�，F(xiàn)在不管什么情況，只要發(fā)生事件，或者引起社會關(guān)注，監(jiān)管部門首當(dāng)其沖，沒有解釋權(quán)，所以想盡一切辦法找監(jiān)管處罰的依據(jù)。做總比不做好。
香煙卡有什么問題
香煙卡片雖小，但背后體現(xiàn)的教育理念確實值得深思。我們該如何教育未成年人？我們該如何保護未成年人？
教育不允許失敗，一旦失敗就沒有重新開始的機會。
在社會上，教育焦慮其實已經(jīng)變得很嚴重，家長的教育焦慮也在影響著孩子的觀念。
是培育一朵溫室里的花，還是培育一棵經(jīng)得起風(fēng)雨的樹?理論上，家長都希望是后者，但現(xiàn)實是，誰都不希望自己的孩子受到傷害。
焦慮就是這樣產(chǎn)生的。
游戲不能被禁止，這是規(guī)則，我相信家長和社會都不會反對適當(dāng)?shù)挠螒颍裁词墙】档挠螒�？你找不到一個適合所有人的答案。
其實，剝?nèi)熆ǖ乃斜硐笾螅缱髡咴谇拔闹袑γ恳粋�反對觀點之后的評論，我們可以得出一個結(jié)論：煙卡不是煙草制品，只不過是一種玩具而已。煙卡唯一的問題在于，上面帶有煙草制品的信息，與國家控?zé)熣邔?dǎo)向，尤其是針對青少??年的嚴格控?zé)熣邔?dǎo)向不一致。
2019年，國家衛(wèi)生健康委、中宣部、教育部等發(fā)布《關(guān)于進一步加強青少年控?zé)煿ぷ鞯耐ㄖ�，要求“加大青少年控�(zé)熜麄髁Χ�，充分利用愛國衛(wèi)生月、世界無煙日等主題活動，用青少年容易理解、容易接受的形式，開展形式多樣的控?zé)熜麄�，廣泛宣傳煙草煙霧危害，推動青少年無煙環(huán)境形成”。
因此，“攜帶煙草制品信息”才是問題的本質(zhì)，研究如何規(guī)制才是出發(fā)點和切入點，不能片面、生搬硬套法律。
如何監(jiān)管
就煙卡監(jiān)管而言，小學(xué)生自己制作煙卡玩游戲，監(jiān)管部門無法干預(yù)，需要家庭和學(xué)校的監(jiān)督。
監(jiān)管部門唯一能做的就是對煙卡作為商品的生產(chǎn)、銷售進行監(jiān)管，但這個問題也非常有爭議：該如何定性？
首先，我們可以排除將香煙卡歸類為受到“商標(biāo)”和“廣告”相關(guān)法律的約束。
雖然我國《商標(biāo)法》并未規(guī)定卷煙商標(biāo)必須整體注冊，但事實上都是整體注冊的。而且，卷煙卡明顯不能使用在煙草制品上，不符合商標(biāo)標(biāo)識的定義。因此，將印有卷煙品牌名稱的卷煙卡歸類為“商標(biāo)標(biāo)識”顯然不妥。
同時，煙卡與煙草制品無關(guān)，也不構(gòu)成商標(biāo)法意義上的“商標(biāo)使用”，不能判定為商標(biāo)侵權(quán)。
廣告法第二條規(guī)定：“商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供者通過一定的媒體、形式，直接或者間接地介紹其所推銷的商品或者服務(wù)的商業(yè)廣告活動，適用本法。”
《廣告法》只規(guī)范介紹所售商品或服務(wù)的商業(yè)廣告，但煙卡屬于商品，煙卡制作者、銷售者沒有推銷香煙的意圖，因此煙卡的銷售不構(gòu)成廣告，更不構(gòu)成煙草廣告。
因此，目前的市場監(jiān)管部門，包括一些社會法律界人士提出依據(jù)商標(biāo)法、廣告法進行監(jiān)管，其實這是站不住腳的。
沒有其他規(guī)定嗎？
答案是肯定的。經(jīng)過研究，筆者發(fā)現(xiàn)，針對煙卡監(jiān)管的法律解決方案有兩種：
一是運用版權(quán)糾紛途徑解決問題：前提是煙草名稱的字體或組合設(shè)計已經(jīng)申請了版權(quán)。如果煙草公司已經(jīng)為字體設(shè)計申請了版權(quán)，而煙卡上確實使用了煙草品牌的字體或組合，那么煙卡的印刷者和銷售者無疑侵犯了煙草公司的版權(quán)。
但事實上，財大氣粗的煙草公司并不會主動追究侵犯版權(quán)的行為，依靠權(quán)利人提起訴訟也基本行不通。
《著作權(quán)法》第五十三條規(guī)定：“有下列侵權(quán)行為的，根據(jù)情節(jié)，承擔(dān)本法第五十二條規(guī)定的民事責(zé)任；侵權(quán)行為還損害公共利益的，由著作權(quán)主管部門責(zé)令停止侵權(quán)行為，給予警告，沒收違法所得，沒收、無害銷毀侵權(quán)復(fù)制品和主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等；違法經(jīng)營額五萬元以上的，可以處違法經(jīng)營額一倍以上五倍以下罰款；沒有違法經(jīng)營額、違法經(jīng)營額難以計算或者違法經(jīng)營額不足五萬元的，可以處二十五萬元以下罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：（一）復(fù)制、發(fā)行、表演、放映、廣播、匯編、通過廣播、電視向公眾傳播未經(jīng)著作權(quán)人許可，在信息網(wǎng)絡(luò)中使用著作權(quán)人的作品的，本法另有規(guī)定的除外；”
其前提是版權(quán)已經(jīng)成立，因此其適用范圍有限。但版權(quán)主管部門似乎不太可能主動履行職責(zé)。
二是回歸玩具本身適用的監(jiān)管法律。
首先，煙卡并不是需要3C認證的玩具，目前需要取得3C認證的玩具有嬰兒車、電動玩具、塑膠玩具、金屬玩具、彈射玩具、娃娃玩具等，而煙卡屬于紙質(zhì)玩具，不需要認證，自然不能納入認證管理。
其次，作為未成年人使用的玩具，《未成年人保護法》第五十五條規(guī)定：“生產(chǎn)、銷售供未成年人使用的食品、藥品、玩具、用具、游戲游藝設(shè)備、游樂設(shè)施等，應(yīng)當(dāng)符合國家標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，并不得危害未成年人人身安全和身心健康。上述產(chǎn)品的生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)在顯著位置標(biāo)明注意事項，沒有注意事項的不得銷售。”
基于國家對青少年吸煙的嚴格控制政策以及香煙卡片上載有煙草制品信息的事實，將香煙卡片定性為“危害未成年人身心健康的玩具”應(yīng)屬實。
有人認為，該規(guī)定的前提是“符合國家標(biāo)準(zhǔn)或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)”，但筆者認為，即便產(chǎn)品沒有相應(yīng)的國家標(biāo)準(zhǔn)或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，也應(yīng)該保證“不得危害未成年人人身安全和身心健康”，這才是立法的目的。“身心健康”更多的是精神層面的，一般產(chǎn)品的國家標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)不會涉及。
但美中不足的是，《未成年人保護法》并未規(guī)定此類行為的法律責(zé)任，只能從其他法律法規(guī)中尋找答案。
《產(chǎn)品質(zhì)量法》強調(diào)質(zhì)量、安全，也不合適。
其實可以考慮的是，《國務(wù)院關(guān)于加強食品等產(chǎn)品安全監(jiān)督管理的特別規(guī)定》第三條規(guī)定：“生產(chǎn)經(jīng)營者對其生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品安全負責(zé)什么是煙標(biāo)，不得生產(chǎn)、銷售不符合法律規(guī)定要求的產(chǎn)品。”
同時，該條第二款規(guī)定：“生產(chǎn)、銷售法律、行政法規(guī)規(guī)定需要取得許可或者證明的產(chǎn)品的，應(yīng)當(dāng)依照法定條件和要求開展生產(chǎn)經(jīng)營活動。未依照法定條件和要求開展生產(chǎn)經(jīng)營活動，或者生產(chǎn)、銷售不符合法定要求的產(chǎn)品的，由農(nóng)業(yè)、衛(wèi)生、質(zhì)檢、商務(wù)、工商、藥品等監(jiān)督管理部門按照各自職責(zé)沒收違法所得、產(chǎn)品和用于違法生產(chǎn)的工具、設(shè)備、原材料等物品，貨值金額不足5000元的，處5萬元以下罰款；……”
事實上，《特別規(guī)定》第二條的適用范圍“本規(guī)定所稱產(chǎn)品，包括除食品外，食用農(nóng)產(chǎn)品、藥品和其他關(guān)系到人體健康和生命安全的產(chǎn)品”強調(diào)的是與人體健康和生命安全有關(guān)的產(chǎn)品，香煙卡幾乎與它們無關(guān)。
因此，在缺乏更好法律解決方案的情況下，最準(zhǔn)確的法律適用是通過版權(quán)保護來實施監(jiān)管。至于對不符合法定要求的玩具的監(jiān)管，基于《未成年人保護法》的明確規(guī)定，“不符合法定要求”的定性依然有效，比商標(biāo)法、廣告法的適用更為可靠。
煙卡管控必須聯(lián)合管理
煙卡管控需要《未成年人保護法》中家庭保護、學(xué)校保護、社會保護、政府保護等多方力量的參與。監(jiān)管部門作為政府保護的一種形式應(yīng)該介入，但其他形式的保護也不容忽視。首先，家庭要成為第一責(zé)任人，教育孩子正確看待游戲，防止游戲沉迷。學(xué)校要積極引導(dǎo)，配合家庭，提供多種符合青少年游戲天性的更健康的游戲方式。單純的“禁止”并不是解決問題的辦法。如前所述，監(jiān)管部門無法監(jiān)管學(xué)生利用廢棄煙盒自制玩具的行為。因此，煙卡問題還是需要全社會的參與。
事實上，許多學(xué)校也正在采取行動，通過公開信、提案和強調(diào)教學(xué)紀律等方式來控制香煙卡問題。
其實，沒必要對煙卡大驚小怪，對于學(xué)生來說，它只不過是一個暫時的玩具，過一段時間就沒人玩了。
家長和社會沒必要過度焦慮。
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